一级建造师考试中心编辑整理2019一级建造师考试复习指导：1Z301033 代理人和被代理人的权利,义务及法律责任，供一级建造师考试考生学习，希望你们顺利通过考试。

考试复习指导：1Z301033 代理人和被代理人的权利,义务及法律责任

　　一、代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为

　　《民法通则》规定，代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。

　　这是代理人与被代理人基本权利和义务的规定。代理人必须取得代理权.并依据代理权限，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人要对代理人的代理行为承担民事责任。

　　二、转托他人代理应当事先取得被代理人的同意

　　《民法通则》规定，委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理入不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。

　　代理人为处理代理事务，为被代理人选任其他人进行代理被称为复代理。复代理所基于的代理称为本代理，由本代理中的代理人转托的代理人称为复代理人。

　　三、无权代理与表见代理

　　《民法通则》规定，没有代理权、超越代理投或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。

　　(一)无权代理

　　无权代理是指行为人不具有代理权，但以他人的名义与第三人进行法律行为。无权代理一般存在：种表现形式：(1)内始未经授权。如果行为人自始至终没有被授予代理权，就以他人的名义进行民事行为，属于无权代理。(2)超越代理权。代理权限是有范围的，越了代理权限，依然属于无权代理。(3)代理权已终止，行为人虽曾得到被代理人的授权但该代理权已经终止的，行为人如果仍以被代理人的名义进行民事行为，则属无权代理。

　　被代理人对无权代理人实施的行为如果予以追认，则无权代理可转化为有权代理。产生与有权代理相同的法律效力，并不会发生代理人的赔偿责任。如果被代理人不予追认的，对被代理人不发生效力，则无权代理人前承担因无权代理行为给被代理人和善意第三人造成的损失。

　　(二)表见代理

　　表见代理是指行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。《合同法》规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同。相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

　　表见代理除衙符合代理的一般条件外，还需具备以下特别构成要件工(1)须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。这是构成表见代理的客观要件。它要求行为人与本人之间应存在某些事实上或法律上的联系，如行为人持由本人发出的委任状、已加盖公章的空白合同书或者有显示本人向行为人授予代理权的通知函告等证明类文件。(2)须本人存在过失。其过失表现为本人表达了足以使第三人相信有授权意思的表示，或者实施了足以使第三人相信有授权意义的行为，发生了外表授权的事实。(3)须相对人为善意。这是构成表见代理的主观要件。如果相对人明知行为人无代理权而仍与之实施民事行为，则相对人为主观恶意.不构成表见代理。

　　表见代理对本人产生有权代理的效力，即在相对人与本人之间产生民事法律关系。本人受表见代理人与相对人之间实施的法律行为的约束，享有该行为设定的权利和履行该行为约定的义务。本人不能以无权代理为抗辩。本人在承担表见代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。

　　(三)知道他人以本人名义实施民事行为不作否认表示的视为同意

　　本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。这是一种被称为默示方式的特殊授权。就是说，即使本人没有授予他人代理权，但事后并未作否认的意思表示，应视为授予了代理权。由此，他人以其名义实施法律行为的后果应由本人承担。

　　四、不当或违法行为应承担的法律责任

　　(一)委托书授权不明应承担的法律责任

　　委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

　　(二)损害被代理人利益应承担的法律责任

　　代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。

　　(三)第三人故意行为应承担的法律责任

　　第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。

　　(四)违法代理行为应承担的法律责任

　　代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的。或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的.由被代理人和代理人负连带责任。

　　【案例】

　　1.背景

　　2002年7月，甲建筑公司(以下简称甲公司)中标某大厦工程，负责施工总承包。2003年5月，甲公司将该大厦装饰工程施工分包给乙装饰公司(以下简称乙公司)。甲公司驻该项目的项目经理为李某;乙公司驻该项目的项目经理为王某。李某与王某是大学校友，一向私交不错。2003年6月.甲套司在谊项目上需租赁部分架管、扣伴，但资金紧张。李某听说王某与丙材料租赁站(以下简称丙租赁站)关系密切。便找到王某帮忙赊租架管、扣件。王某答应了李某的请求。随后，李某将盖有甲公司合同专用章的空白合同书及该单住的空白介绍信交给王某。同年7月10日，王某找到丙租赁站，出具了甲公司的介绍信(已填上租赁架管、扣件等内容)和空白合同书。丙租赁站经过审查，认为王某出具的介绍信与空白合同书均盖有公章，真实无误，确信其有授权，于是签订了租赁合同。丙租赁站依约将架管、扣件等送至施工地点，但王某将其中一部分用到了由他负责的其他装修工程上。后甲公司与丙租赁站结算价款时发生争议，丙租赁站多次催要无果后，将甲公司诉至人民法院。

　　2.问题

　　(1)王某的行为属无权代理还是表见代理，为什么?

　　(2)表见代理的法律后果是什么?

　　3.分析

　　(1)王某的行为构成表见代理。因为，王某虽然是己乙公司的项目经理，但他向丙租赁站出具了甲公司的介绍信及空白合同书，使丙租赁站相信其有权代表甲公司租赁架管、扣件。

　　(2)根据《合同法》第49条规定工“行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”表见代理的后果是由被表见代理人来承担的。因此，甲公司对丙租赁站请求的租赁费用应承担给付义务。当然，对于自己的损失.甲公司可以追究王某的侵权责任。

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